中國網絡食品交易立法演進
2001年原國家(jiā)藥品監督管理局發布了《互聯網藥品錢鄉信息服務管理暫行規定》，标志着中國對食品藥品等入口特殊商品網絡經營生路的政府監管開(kāi)始進入探索階段。2013年原國家(jiā)食品藥品監視文管總局開(kāi)始着手開(kāi)展互聯店遠網食品藥品統一(yī)的監管制度研究。2聽生014年公布《互聯網食品藥品經營監督管理辦法（征求意見稿訊吧）》，征求社會(huì)公衆意見。但考慮到食品藥品業态的不(bù)同屬性，2站見015年将之前的辦法拆分，以《網絡食品經營監督管去子理辦法﹙征求意見稿﹚》再次公開(kāi)向社會(靜電huì)征求意見。
2015年是中國互聯網及網絡食品安全治理腦器非常重要的紀元年。國務院出台了《關于大(dà)力發展電子(zǐ生農)商務加快培育經濟新動力的意見》，提到要制定完善互聯網食品藥品經營一兵監督管理辦法。同年《食品安全法》修訂通(tōng)過，并提紙訊出“網絡食品交易第三方平台提供者”這個概念，标志着網絡食品正式被納入《食品安腦照全法》上位法進行監管。網絡食品交易第三方平台不(bù)是直有又接的食品生産經營者，但提供平台給食品生産經營者銷售食品數水。2015年修訂的《食品安全法》實際上是中國食品安全法律法規體系的“母法”。不藍
2016年3·15曝光了“餓了麼”事件後，同年7月原國家(jiā)食道票品藥品監管總局發布了《網絡食品安全違法行為(wèi自些)查處辦法》（以下簡稱《網絡食品辦法》）。次年又發布了《網很計絡餐飲服務食品安全監督管理辦法》（以下簡稱《網絡餐飲辦法》）書公。兩者作為(wèi)《食品安全法》的下位法，都對上位法進行了細化外湖。兩個辦法都對三類對象即第三方平台提供者、通(tōng)過第三科務方平台和自建網站出售食品提供服務的食品生産經營者（後兩者統計城稱為(wèi)“入網食品生産經營者”）設定了義務責任。但因《網絡餐飲辦煙些法》和《網絡食品辦法》位階相同，《網絡餐飲辦從錯法》屬于後法而且是特殊規章，在對網絡餐飲服務通慢食品安全進行監管時(shí)，優先适用《網又們絡餐飲辦法》。
2018年8月，《電子(zǐ)商務法》表決通(tōng)過，意味着中國進入呢子電子(zǐ)商務領域的“母法”時(shí)代，與《食品音工安全法》一(yī)起，意味着中國的食品電商進入“雙母法時(shí)代”。但食品說內電商“雙母法時(shí)代”又具有特殊性，當我們(men一鐵)談論食品電商監管時(shí)，《食品安全法》與《電子(zǐ)商務法》将互多身為(wèi)特殊法。以食品電商的“食品安全”為(wèi)切入點的時(s花員hí)候，《食品安全法》為(wèi)一(yī)般法，《電通匠子(zǐ)商務法》為(wèi)特殊法；但以食品電商的“電子(zǐ)商務”為(河問wèi)切入點的時(shí)候，兩法的地位剛遠外好(hǎo)反過來。
兩法銜接的挑戰
網絡食品的發展已經涉及到監管的深水區。目前兩法農我有以下幾個重要的銜接問題值得(de)進一(yī)步個人探讨。
關于兩法的定義及平台責任認定
《食品安全法》用“網絡交易”統稱通(tōng)過友技網絡經營食品行為(wèi)；而《電子(zǐ)商務法》用“電子(zǐ看他)商務”統稱通(tōng)過網絡銷售商品或提供服務的經營行為(wèi)知東。那麼就涉及食品的網絡交易而言，“網絡食月黑品交易”與“食品電子(zǐ)商務”是否為(wèi)等同的概放不念？兩部法無法提供直接答(dá)案。兩部法皆屬于全國人大(dà)常舞信委會(huì)制定通(tōng)過的同一(yī)位階的法，因此，從嚴格的立法喝關學角度上，可以問的是，“網絡交易”和“電子(zǐ制民)商務”是否等同？如(rú)果等同，為(wèi)何不(bù)在兩弟睡法中一(yī)以貫之用其中的一(yī)個概念？如(rú)果不(bù)同，可能道鐘需要立法“補丁”，比如(rú)通(tōng去一)過各自下位法進行明确或者其他(tā)修法路徑。腦吧實際上因為(wèi)上述概念人為(wèi)制造的法間不(bù)同，導緻樂制“網絡交易”在《食品安全法》和“電子(zǐ)商務”在《電子(zǐ白相)商務法》中涉及食品電商平台的認定可能存在不(bù志謝)确定性，甚至沖突。電商平台認定的不(bù)确定性也從而導緻某些廠樹食品電商業态的平台責任的認定存在不(bù)确定性。
關于兩法大(dà)小(xiǎo)經營概念的協調
《電子(zǐ)商務法》與《食品安全法》涉空木及新業态定義口徑時(shí)，概念體系出入較大(dà)。比高吧如(rú)《電子(zǐ)商務法》監管對象“行照電子(zǐ)商務平台經營者”包括：電子(zǐ)商務經營者、電商平台經營吧分者，而實際上電子(zǐ)商務經營者包括了平台經兒廠營者。本法用了“經營”的大(dà)概念，商品及服務直接經營者和平台老土一(yī)律用“經營”囊括。在這種定義框架下，商品及報道服務的直接經營者和平台的義務責任存在無法清晰區别的情形，或給之後監一外管合規帶來一(yī)些挑戰。《食品安全法》中的“平台提供者”沒有勾連甚亮兵至有意避開(kāi)“經營”，當初立法的時(shí)候主要考慮為(wèi)了和睡暗直接的食品生産經營者區别開(kāi)來。《食品安全法》就對“經營”進行限縮處爸拍理，不(bù)包括第三方平台服務。這也使得(de)平作南台義務責任從直接的生産經營者中解脫出來，平台的義務責任綱舉目張，就兩條，其他靜請(tā)條款基本都是寫給生産經營者的。機構改革後，市場監管錯樂主體将同時(shí)是《食品安全法》和《電子(zǐ)商務法》鐵街的執法主體，這就意味着食品電商到時(shí)要紙拍面對立法對“經營”不(bù)一(yī)樣的們志定性定義。《電子(zǐ)商務法》在專門設定了針對所有電商經營者（包愛秒括電商平台）無區分義務如(rú)信息公示、消費者知情權保障的同時(s師能hí)，對廣告推送、搭售等行為(wèi)都有禁止黑物性的規定。但這些規定特别是涉及平台模式的站動時(shí)候目前還是一(yī)筆“糊塗賬對愛”，因為(wèi)此時(shí)平台和平台内的經營者被懂飛打包成為(wèi)“電子(zǐ)商務經營者”，那麼出現問題好場之後，平台和平台内的經營者到底各自承擔什麼責任，各自責任邊界是什麼，《電讀照子(zǐ)商務法》沒有明确，将來可能出現扯皮。如(銀都rú)何在食品電商中适用也不(bù)得(de)而知，但是兩部法相樂們互間又有互為(wèi)一(yī)般法和特殊法的關系，筆者認為答風(wèi)這個也為(wèi)将來兩法的銜接帶來較大(dà)挑戰。
關于兩法立法目的的可能性沖突
《食品安全法》是典型的監管法，旨在“保證食品安全，保障公衆身體健康和生命安全”吃來。而《電子(zǐ)商務法》是典型的監管和産業促進法，旨在“規範電自機子(zǐ)商務行為(wèi)，維護市場秩序，促進電子(zǐ)商務持續健康發展校內”。前法涉及網絡食品隻有兩條，并且都是設定義務和責任，沒有任何産業促進條和你款，而後法則在第一(yī)章設有産業促進專條，第五章設有産街飛業促進專章。監管和産業促進很多時(shí)候是就科一(yī)對矛盾體，而大(dà)量的新業态又以小(xiǎo)微業主的進遠多入為(wèi)主體，雖然增進了活力，但這又對監女如管帶來難題。具體到食品電商，《電子(zǐ)商務法看可》鼓勵小(xiǎo)微企業從事跨境電商，并鼓化明勵農村電商的發展。而這些跟食品的結合，是一(y紙友ī)大(dà)難點問題，前者存在如(rú)海淘代購與食品安全标坐區準合規問題，後者則存在農産品非标品的食品安全合規問行女題。将來市場監管總局必定要建立統一(yī)志姐的網絡商品監測系統，上述模式下的食品也必定納入監測和監現亮管，那麼這些監測下來的商品應該如(rú)何根據現有立法定性處置，或山草存在執法上的難題。
關于修法
啟動《食品安全法》修正
由于2018年全面的機構改革以及涉及新業态的相關新中電發展，有必要啟動《食品安全法》修正，對部分條款進行修改。對腦關于平台責任，《食品安全法》和《電子(zǐ)商森山務法》兩法存在一(yī)定出入，建議前法比關腦照後法修改。《食品安全法》規定平台的罰款區間是五萬元以上二十萬元以下罰款。《電計火子(zǐ)商務法》則規定了兩檔：五萬元以上五十萬元以下懂姐；五十萬元以上二百萬元以下。如(rú)果将《電子(zǐ吃年)商務法》看成一(yī)般法，将《食品安全法》畫紙看成特殊法，對于食品電商平台，最終适用五萬元以歌務上二十萬元以下罰款，這顯然罰不(bù)當過。建議《食品安全法》比照《電子了西(zǐ)商務法》幅度範圍進行修改。另外，關于概念設定，由于《電子(時少zǐ)商務法》剛剛通(tōng)過，啟動修改不(bù)太可能，而電作且對本法概念的修改将牽一(yī)發動全身，所以建校行議《食品安全法》将基礎概念進行修改，統一(yī)用電子(zǐ)商務指代互聯網這公新業态。
啟動《電子(zǐ)商務法實施條例》的起草
對于兩法之間涉及的大(dà)小(xiǎo)“經營”學森概念問題，對“經營”進行狹義定義，這使得(de)《食品安全法電她》對平台責任設定更具備科(kē)學性，所以不(bù)建議對《他上食品安全法》中的“經營”比照《電子(zǐ)商務法》修改區議，而應該保持其原樣。但同時(shí)，為(wèi)了放習更好(hǎo)的協調兩法的關系，建議啟動我市《電子(zǐ)商務法實施條例》的起草，對涉及電商平台及平台内經營者的共同雪區的模糊義務條款，做更清晰的界定，進一(yī)步确認各自邊雨是界。從而緩解兩法因為(wèi)大(dà)小(xiǎo)經營概念，導緻可能技友在适用法律上的矛盾沖突等困難。
（作者肖平輝，系廣州大(dà)學法學院食品藥品法研究學者）拍低
