企業高管刑事風險防控
第一(yī)章 專委會(huì)基本情況
基本情況
2011年1 月21日,在南京市商務局等相關部門的大(dà)力湖笑支持和指導下,南京電子(zǐ)商務協會(huì)友場正式成立,蘇甯易購等52家(jiā)企業成為(wèi)首批會(huì)員單位。本協地好會(huì)是由從事電子(zǐ)商務經營、做車研發、教育及電子(zǐ)商務支撐體系建設的企事業單位自願組成,實行行業服務和還樂自律管理的全市性、行業性和非營利性的社會(huì)團體法人,接受業務主管兵車單位南京市商務局和社團登記管理機關南京市民(m什和ín)政局的業務指導和監督管理。
南京電子(zǐ)商務協會(huì)法律服務專業委員會(huì視醫),是由南京市電子(zǐ)商務企業法務人火校員、律師及相關業務的企事業單位自願組成,是南京了說電子(zǐ)商務協會(huì)的組成部分、分支機構,是保障很市南京電子(zǐ)商務産業健康發展的重要力量。本專委會(huì)地址在放機南京市雨花(huā)台區江南路2号601。
第二章刑事辯護律師團隊服務簡介
一(yī)、刑事辯護律師團隊服務範圍
(1)犯罪預防:接受國家(jiā)機關、企事業單位、各匠小種社團法人的聘請,提供法律咨詢、企業高管刑事風險防控車技培訓、出具風險評估報告、草拟風險防控方案及協助客戶建立刑事法律風險防控體系等。街畫
(2)偵查階段:接受委托會(huì)見犯罪嫌疑人,了解涉嫌罪名和案件情況,提供法律意見,對土申請取保候審,代理申訴和控告;
(3)審查起訴階段:查閱、摘抄、複制案件有關訴訟文書、技術性鑒定材料,與犯罪嫌現綠疑人會(huì)見,調查和收集有關證據材購也料,向檢察機關提出無罪、罪輕、免予刑事起訴、減她子輕刑事處罰的相關法律意見;
(4)審判階段:為(wèi)被告人提供辯護服務,查閱、摘抄、複制案鐵說件有關材料,會(huì)見被告人,調查和收集視厭證據,參加法庭審理,提出被告人無罪或罪輕的辯護意見;
(5)死刑複核階段:為(wèi)被告人提供辯護服務,與被告人會(huì)見,調查紙身和收集證據,提出被告人無罪或罪輕或不(bù用吃)應核準死刑的辯護意見;
(6)申訴階段:代為(wèi)制作申訴材料,代為(wèi)再審立案,代理申訴聽證,參廠他與再審案件的審理;
(7)刑事附帶民(mín)事:擔任附帶民(mín)事訴訟當事人的訴訟代理人,制作刑水土事附帶民(mín)事起訴狀,參與庭審,代為(wèi)向偵查機知紙關、公訴機關申訴、控告,書寫法律意見書;
(8)自訴案件:擔任自訴案件的代理人,代為(wèi)制作、提交刑事自訴狀,參少能加庭審,指控犯罪,提出犯罪事實等。
二、刑事辯護律師團隊服務方式
為(wèi)保障服務質量,保證向客戶提供專業化的公高法律服務,如(rú)有涉及不(bù)同領域的法律事務,由擅長(cháng)該學學領域的合夥人和資(zī)深律師主辦。凡重大(dà)、複雜項目或案件,均須經合街線夥人和資(zī)深專家(jiā)及律師組成的業美化務委員會(huì)讨論研究,然後交給相應的律師工(gōng)有光作團隊制定并實施具體方案。具體實施可包括:
(1)根據客戶項目要求,約定時(shí)間,開(kāi)會(huì)湖還磋商特定法律問題;
(2)根據客戶項目特定情況需要,指派律師到現場或客戶指定地點,現場提供法律白樹服務;
(3)建立定期聯絡會(huì)議制度,定期總結法律服務工(gōn技農g)作,認真聽取客戶對法律服務的意見和建議,随時(shí)很年調整服務方式,以适應客戶要求;
(4)建立律師和助理人員考核制度,定期聽房匠取客戶針對每位律師和助理的考評意見,應客戶要求适當調整團隊成員。
第三章法律服務内容簡介
一(yī)、企業家(jiā)刑事風險分析
(一(yī))企業家(jiā)刑事風險的高發源頭
2021年4月24日,北京師範大(dà)學刑事法律科(kē)學研究院院長(秒現cháng)、中國企業家(jiā)犯罪預防研究中心主任張遠煌正式發布《2019—2020企業家(jiā)刑事風險分析報告》。該報告以“中國裁判文書網”上傳的刑事案件判決書、裁定書為(wèi)檢索對象,農舞對 2019年12 月1日至 2020年 11月頻電30日上傳的所有刑事案件判決書、裁定書,從中篩選出符南化合企業家(jiā)犯罪定義的案例2635件作為(wèi)船海分析樣本,企業家(jiā)犯罪3278次。在3278次企業家(j那得iā)犯罪中,性質明确的3265次。
報告指出,非法吸收公衆存款罪和腐敗犯罪仍是企業刑事風險的高發源頭。數據顯示,2020年企又鐵業家(jiā)觸犯頻次最高的前五個罪名分别為(wèi):
罪名 | 觸犯頻次 | 占比 |
非法吸收公衆存款罪 | 647次 | 27.72% |
職務侵占罪 | 373次 | 15.98% |
拒不(bù)支付勞動報酬罪 | 215次 | 9.21% |
虛開(kāi)增值稅專用發票罪 | 167次 | 7.16% |
合同詐騙罪 | 166次 | 7.11% |
其中,2020年民(mín)營企業家(jiā)觸犯刑車男事犯罪占比最高:
犯罪企業家(jiā)類型 | 觸犯頻次 | 占比 |
國有企業家(jiā) | 234次 | 7.14% |
民(mín)營企業家(jiā) | 3011次 | 91.85% |
外商及港澳台企業家(jiā) | 20次 | 0.61% |
報告同時(shí)顯示,2020年國有企業家(jiā)觸犯頻次最高的前五報亮個罪名分别為(wèi):
罪名 | 觸犯頻次 | 占比 |
受賄罪 | 61次 | 26.18 % |
貪污罪 | 30次 | 12.88% |
虛開(kāi)增值稅專用發票罪 | 25次 | 10.73 % |
行賄罪 | 16次 | 6.87% |
挪用公款罪 | 16次 | 6.87% |
(二)企業家(jiā)高頻罪名身份特征及犯罪特笑商征交叉分析
《2019—2020企業家(jiā)刑事風險分析報告》顯示,2020年企業相月家(jiā)犯罪的前十名高頻罪名分别是:非站務法吸收公衆存款罪、職務侵占罪、拒不(bù)支付勞動報酬罪、虛開(嗎頻kāi)增值稅專用發票罪、合同詐騙罪、挪用資(zī)金(jīn)罪、集資(z雨她ī)詐騙罪、非法經營罪、污染環境罪和重大(dà)責任事故他去罪。
1.非法吸收公衆存款罪
在2020年度,企業家(jiā)觸犯非法吸收公衆存款冷分罪共計647次,其中國有企業家(jiā)觸犯2次,民(mí美農n)營企業家(jiā)觸犯645次。在性别方面,男性犯罪遠高于女性讀也;在年齡段方面,30至59歲是高發年齡段;在學曆方面,訊如大(dà)學(大(dà)專)及以上學曆占大(dà)多數,分照其次是初中學曆;在職務上,主要集中于企業主要負責人以及其他(tā)核心部和電門負責人;在企業所在市經濟發展程度方面,二線城市分布最多;在發案環開不節上,主要集中于融資(zī)活動以及日常經營活動;在犯罪潛伏期方面分吧,以十年以下居多,偶有十五年以上乃至超過暗制二十年的情況。
2.職務侵占罪
在2020年度,企業家(jiā)觸犯職務侵占罪共計373次,其中國農麗有企業家(jiā)觸犯12次,民(mín)營企業家(jiā)觸犯店費361次。在性别方面,男性犯罪遠高于女性;在年齡段森間方面,30至39歲是高發年齡段,40至59歲人數次之;在學曆方面什西,已知學曆的情況下,學曆為(wèi)小(x通什iǎo)學及以下的企業家(jiā)非常少南跳,大(dà)學(大(dà)專)以上學曆最多;在職了理務上,主要集中于企業主要負責人以及其他(tā)核心部門負責人嗎少;在企業所在市經濟發展程度方面,二線城市分布最多;在發案環節上靜公,主要集中于日常經營以及财務管理活動;在犯罪潛伏期方面,主要集中在五年以腦嗎下,十年以上較少。
3.拒不(bù)支付勞動報酬罪
在2020年度,企業家(jiā)觸犯拒不(b黃話ù)支付勞動報酬罪共計215次,其中國有企業家(jiā)觸犯1次,民(m分車ín)營企業家(jiā)觸犯214次。在性别方面,嗎術男性犯罪仍遠高于女性;在年齡段方面,30至59志問歲是高發年齡段;在學曆方面,主要集中在初中和高中(中專)學曆;在職務老美上,主要集中于企業主要負責人;在企業所在市經濟發展程度方面,一(白民yī)線城市分布最少,四線及以下城市分布最多;在發案環節上,主要集中報費于薪資(zī)管理環節;在犯罪潛伏期方面,主要集中在五年以又村下,除個别情況外基本為(wèi)十年以下。
4.虛開(kāi)增值稅專用發票罪
在2020年度,企業家(jiā)觸犯虛開年村(kāi)增值稅專用發票罪共計167次,其中相村國有企業家(jiā)觸犯25次,民(mín)營企業家(jiā)觸犯14爸離2次。在性别方面,男性犯罪仍遠高于女性;在年齡段方面,觸犯該罪的企校技業家(jiā)集中在30至59歲;在學曆方面,觸犯該爸知罪的企業家(jiā)學曆多集中在初中學曆;在職務視拿上,主要集中于企業主要負責人和實際控制人、股放紙東;在企業所在市經濟發展程度方面,主要分布在二線鄉拿城市;在發案環節上,主要集中于财務管理環家呢節,其次是日常經營活動環節;在犯罪潛伏期方面,該罪的潛伏期集中在就藍十年以下。
二、企業家(jiā)高頻罪名分析
(一(yī))非法吸收公衆存款罪
《中國人民(mín)共和國刑法》第一(yī)百七在去十六條規定:非法吸收公衆存款或者變相吸收公對數衆存款,擾亂金(jīn)融秩序的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金來廠(jīn);數額巨大(dà)或者有其他(tā)嚴重情節的,處三年以上十年以下個兒有期徒刑,并處罰金(jīn);數額特别巨大(dà)或者吧光有其他(tā)特别嚴重情節的,處十年以上有期徒刑海區,并處罰金(jīn)。
單位犯前款罪的,對單位判處罰金(jīn),并對其信哥直接負責的主管人員和其他(tā)直接責任人員,依照區又前款的規定處罰。
有前兩款行為(wèi),在提起公訴前積極退贓退賠,減少損也事害結果發生的,可以從輕或者減輕處罰。
依據《最高人民(mín)法院關于審理非法集資(zī)刑事案件具體應用法律若綠城幹問題的解釋》第一(yī)條的規定,違反國家(jiā)金(jīn工北)融管理法律規定,向社會(huì)公衆(包括單位和個人)吸收資(zī)金鐵匠(jīn)的行為(wèi),同時(shí)具備下列四個條件的,除刑法另有電朋規定的以外,應當認定為(wèi)刑法第一(yī)百玩花七十六條規定的“非法吸收公衆存款或者變相吸收公衆通男存款”:
(1)未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資都市(zī)金(jīn);(非法性)
(2)通(tōng)過媒體、推介會(huì)、傳單、手機短嗎區(duǎn)信等途徑向社會(huì)公開(kāi)宣傳;(公開(kāi)愛不性)
(3)承諾在一(yī)定期限内以貨币、實物、股權等方式還本付息或者給付回報分我;(利誘性)
(4)向社會(huì)公衆即社會(huì)舞道不(bù)特定對象吸收資(zī)金(jīn)。(社會(huì)性)
未向社會(huì)公開(kāi)宣傳,在親友或者歌錢單位内部針對特定對象吸收資(zī)金(jīn)的,不(bù國問)屬于非法吸收或者變相吸收公衆存款。”
依據《最高人民(mín)法院關于審理非法集資(zī)刑事案件具體應用拿吧法律若幹問題的解釋》第二條的規定,非法吸收公衆存款罪的具體行為(wè但我i)有以下幾種:
(1)不(bù)具有房産銷售的真實内容或者不(bù兵議)以房産銷售為(wèi)主要目的,以返本銷售、售後包租、約定車拍回購、銷售房産份額等方式非法吸收資(zī)事厭金(jīn)的;
(2)以轉讓林(lín)權并代為(wèi)管護等方式事答非法吸收資(zī)金(jīn)的;
(3)以代種植(養殖)、租種植(養殖)、聯合種說現植(養殖)等方式非法吸收資(zī)金(jīn)的;
(4)不(bù)具有銷售商品、提供服務的真實内容或者們聽不(bù)以銷售商品、提供服務為(wèi)不上主要目的,以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資(zī)金(jī視友n)的;
(5)不(bù)具有發行股票、債券的真實内容,以虛假轉讓股權、發售虛構債券等對跳方式非法吸收資(zī)金(jīn)的;
(6)不(bù)具有募集基金(jīn)的真城慢實内容,以假借境外基金(jīn)、發售虛構基金(j都門īn)等方式非法吸收資(zī)金(jīn)的;
(7)不(bù)具有銷售保險的真實内容,以假冒保險公司、間懂僞造保險單據等方式非法吸收資(zī)金(jīn)的;
(8)以投資(zī)入股的方式非法吸收資(zī)金(jīn)的;一日
(9)以委托理财的方式非法吸收資(zī)金(jīn)說慢的;
(10)利用民(mín)間“會(huì)”、“社”等組織非法吸收資(z西樂ī)金(jīn)的;
(11)其他(tā)非法吸收資(zī)金(jīn)的行為(wèi)笑坐。
3.什麼是變相吸收公衆存款?
未經中國人民(mín)銀行批準,不(bù)以吸收公錢司衆存款的名義,向社會(huì)不(bù)特定對象吸收資(zī玩體)金(jīn),但承諾履行的義務與吸收公衆存款性質相同,即承諾在一(yī)定期美村限内返本付息的,屬于刑法第一(yī)百七十六條規定的“變相會新吸收公衆存款”。隻要行為(wèi)人實施了非法吸收公衆存款的行為(wèi)讀錢,無論采取何種非法吸收公衆存款的手段、方式,均不(bù)書我影響非法吸收公衆存款罪的成立。
4.非法吸收公衆存款罪與變相吸收公衆存款、民(mín)間借貸的區分?
變相吸收公衆存款的行為(wèi)與非法吸收公衆存款喝章的行為(wèi)在非法性特征和對象特征以及能水承諾的義務等方面均是相同的,所不(bù)同的是非法書土吸收公衆存款是以直接的名義吸收存款,表現在其老黃出具存款憑證,并承諾在一(yī)定期限内還本上區付息;而變相吸收公衆存款則不(bù)以直接吸收存款的雨弟名義出現,而以成立資(zī)金(jīn)互助生哥會(huì)或以投資(zī)、集資(zī)入股等名義,但承諾履行畫站的義務與吸收公衆存款性質相同。這裡承諾的花得義務與吸收公衆存款的性質相同,即都是承諾在一(y喝匠ī)定期限内還本付息,從而達到吸收公衆存款的目的。另外, 河了“民(mín)間借貸”隻能是針對社會(huì)中少數個人或者自機特定對象之間的“借貸”行為(wèi),而對于“向農高社會(huì)不(bù)特定對象”吸收存款的行為(wèi)當然不(bù)屬于“會些民(mín)間借貸”。
5.如(rú)何認定為(wèi)單位犯罪?
實務中,要向将“非法吸收公衆存款罪”辯護為(wèi)單位犯罪其難度是非農作常大(dà)的。因為(wèi)幾乎所有的企業我身都因組建的目的就是為(wèi)了吸收公衆存靜愛款,或者公司成立後以吸收公衆存款為(wèi)主要業務,因此極少有被中愛認定為(wèi)單位犯罪,通(tōng)海票常隻認定個人犯罪。
但也發現了相關判例認定了單位犯罪。法院認定單位犯罪的主要依據在科快于:
(1)單位合法注冊;
(2)相關項目真實存在;
(3)籌措資(zī)金(jīn)目的在于為(wèi)項黑在目運行,且資(zī)金(jīn)真實用于該項目;
(4)行為(wèi)人未從中謀取個人利益。也間
6.關于本罪數額認定方面的辯護點
依據最高法《關于審理非法集資(zī)刑事案件具體應用筆麗法律若幹問題的解釋》第3條第3款的規定:“非法吸收或者變相吸收公衆存款的數額錢西,以行為(wèi)人所吸收的資(zī)金(jīn)全額計算。案發熱影前後已歸還的數額,可以作為(wèi)量刑情節酌情考慮。”
對于吸收公衆存款數額的辯護點主要集中在以下幾個方面:
(1)行為(wèi)人所吸收的資(zī)金(jīn)全額應當為事姐(wèi)實際吸收的資(zī)金(jīn);
(2)投資(zī)人反複投資(zī)的數額原則上以投資(志妹zī)的全部數額計算;
(3)認定涉案金(jīn)額時(shí)應将利用利息轉存部分的資光金(jīn)額予以扣除;
(4)行為(wèi)人自身投入非法集資(zī)項目的資下雜(zī)金(jīn)在司法實踐中可以抵扣;
(5)以回購貴重商品方式吸收公衆資(zī快她)金(jīn)的數額可以以投資(zī)人原購買該貴重商品的價格認定;
(6)認定具體的行為(wèi)人吸收公衆存款數額應當結合相關人員的地位、作用以商計及參與時(shí)間進行綜合評判。
a.集資(zī)項目的發起者、組織者通(拍分tōng)常應當對吸收公衆存款的全部數額分報負責;
b.銷售團隊的負責人通(tōng)常對其個人以及所帶領的團相學隊吸收的公衆存款數額負責;
c.一(yī)般銷售人員因其在共同犯罪中在兒所起作用相對較小(xiǎo),通(tōng)常中科僅應對其參與吸收的犯罪金(jīn)額承擔自場刑事責任。
7.關于本罪涉及共同犯罪中的辯護點
司法實踐中,對于被告人在非法集資(zī)行為(wèi)中地位與作用采是場用的是實質判斷标準。是以行為(wèi)人在集資(zī)行為(w費飛èi)中具體實際實施的行為(wèi)為(wèi)判斷依據,而非單純以白訊相關的頭銜或者職位認定。
進行實質判斷的依據,需要證據的支持,特别是對沒有明确職務的人認定主犯,更需要完下暗整的證據體系予以證明。如(rú)果相應的證據之間秒動存在矛盾或者瑕疵,不(bù)能做到相互印證的情形下,也不(bù)房土能僅憑借投資(zī)人的指認就認定被告人校習在共同犯罪中起核心作用。
8.非法吸收公衆存款罪的定罪量刑标準
依據《最高人民(mín)法院關于審理非法集資(zī)刑事玩睡案件具體應用法律若幹問題的解釋》第三條的規定,非法吸收或者變相吸收公衆存款,具身河有下列情形之一(yī)的,應當依法追究刑事責她問任:
(1)個人非法吸收或者變相吸收公衆存款,數額在20萬元以上的,單位懂如非法吸收或者變相吸收公衆存款,數額在100萬元以上的;間男
(2)個人非法吸收或者變相吸收公衆存款對象30短視人以上的,單位非法吸收或者變相吸收公衆存款對空相象150人以上的;
(3)個人非法吸收或者變相吸收公衆存款,給存訊如款人造成直接經濟損失數額在10萬元以上的,單體計位非法吸收或者變相吸收公衆存款,給存款人拿聽造成直接經濟損失數額在50萬元以上的;
(4)造成惡劣社會(huì)影響或者其他(tā)嚴重後森綠果的。
具有下列情形之一(yī)的,屬于刑法第一個吃(yī)百七十六條規定的“數額巨大(dà)或者有其他(tā)嚴重情節”:村喝
(1)個人非法吸收或者變相吸收公衆存款,數額在動暗100萬元以上的,單位非法吸收或者變相吸收公衆存器來款,數額在500萬元以上的;
(2)個人非法吸收或者變相吸收公衆存款對上化象100人以上的,單位非法吸收或者變相吸收空相公衆存款對象500人以上的;
(3)個人非法吸收或者變相吸收公衆存款,給存款人歌北造成直接經濟損失數額在50萬元以上的,單位非法吸收或者變相吸收公兒看衆存款,給存款人造成直接經濟損失數額在250萬元了身以上的;
(4)造成特别惡劣社會(huì)影響或者爸音其他(tā)特别嚴重後果的。
非法吸收或者變相吸收公衆存款的數額,以行為(w著熱èi)人所吸收的資(zī)金(jīn)全額計算。案機年發前後已歸還的數額,可以作為(wèi)量刑情節酌情考慮。
非法吸收或者變相吸收公衆存款,主要用于正常的生産經學笑營活動,能夠及時(shí)清退所吸收資(zī)金(jīn),可以免會醫予刑事處罰;情節顯著輕微的,不(bù)作為(wèi)犯罪處理。
(二)職務侵占罪
依據《中國人民(mín)共和國刑法》第二百七十一(yī)條的規定:公笑站司、企業或者其他(tā)單位的工(gōng)作舞分人員,利用職務上的便利,将本單位财物非法占為(wèi做討)己有,數額較大(dà)的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并麗能處罰金(jīn);數額巨大(dà)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金雪票(jīn);數額特别巨大(dà)的,處十年以上有期徒刑或者女動無期徒刑,并處罰金(jīn)。
1.如(rú)何認定公司、企業、其他(tā)單位?
依據《最高人民(mín)法院關于審理單位犯罪案件具體應用法律有關問題的解筆看釋》第一(yī)至三條的規定:刑法第三十條規定的“公司、企業、事業單位村醫”,既包括國有、集體所有的公司、企業、事業單位,也包括依法文內設立的合資(zī)經營、合作經營企業和具有法人資(zī)格的獨資(zī)區討、私營等公司、企業、事業單位。
個人為(wèi)進行違法犯罪活動而設立的公從從司、企業、事業單位實施犯罪的,或者公司、企業、事遠跳業單位設立後,以實施犯罪為(wèi)主要活動的,不(b兵雜ù)以單位犯罪論處。
盜用單位名義實施犯罪,違法所得(de)由實施犯罪的鐘我個人私分的,依照刑法有關自然人犯罪的規定定罪處罰家業。
依據《最高人民(mín)法院、最高人民(mín)檢刀房察院關于辦理商業賄賂刑事案件适用法律若幹問題的意見》第二我相、三條的規定:刑法第一(yī)百六十三條、第一(yī)百六十四條資日規定的“其他(tā)單位”,既包括事業單位、社會(huì)團體、村民(mí費務n)委員會(huì)、居民(mín)委員會件能(huì)、村民(mín)小(xiǎo)組等常設性的組織,也包括為(wèi金區)組織體育賽事、文藝演出或者其他(tā)正當活動而成立的組委窗月會(huì)、籌委會(huì)、工(gōng)程南美承包隊等非常設性的組織。
刑法第一(yī)百六十三條、第一(yī)百六十四條規定的“公司、企業些書或者其他(tā)單位的工(gōng)作人員”,包括國有公司、企業以及其間錯他(tā)國有單位中的非國家(jiā)工(gōng)作人員。
2.籌建中的公司、企業工(gōng)作人員是否屬于職務侵占罪的犯門呢罪主體?
籌建中的公司、企業工(gōng)作人員利用職務上的便利侵吞财物構成職務侵花她占罪。隻要是依法設立的企業,其工(gōng)作人計請員利用職務便利實施受賄犯罪活動的,就應當适用該條款。同時(sh黑吧í),企業的成立需要一(yī)個過程,不(b分雪ù)能将依法設立理解為(wèi)取得(de)營業執照。實踐中,高業籌建中的公司、企業因管理不(bù)規範,更容易出會長現侵占、受賄、挪用等腐敗問題,如(rú)不(bù)将籌建跳見中的公司、企業認定為(wèi)刑法意義上的公司、企業,會(子外huì)放縱大(dà)量此類犯罪行為(wèi)。
依據《最高人民(mín)法院關于個人獨資(zī)企業員工(gōng)廠愛能否成為(wèi)職務侵占罪主體問題的複函》如醫的回複:刑法第二百七十一(yī)條第一(yī)款規定中的“單位”,包括“個人上討獨資(zī)企業”。
主要理由是:刑法第三十條規定的單位犯罪的“單位”與刑法第二百七十一(yī開店)條第一(yī)款職務侵占罪的單位概念不(bù)盡一(yī)照場緻,前者是指作為(wèi)犯罪主體應當追國站究刑事責任的“單位”,後者是指财産被侵害需要刑法保護的“單位樂站”,責任追究針對的是該“單位”中的個人。有關間但司法解釋之所以規定,不(bù)具有法人資(zī)格的獨資(zī)企業不(bù)你友能或為(wèi)單位犯罪的主體,主要是考慮此類技他企業因無獨立财産、個人與企業行為(wèi)的界限難以區分;不(bù)鐘場具備獨立承擔刑事責任的能力。
刑法第二百七十一(yī)條第一(yī)款立法的目的基于保護冷可單位财産,懲處單位内工(gōng)作人員利用職務便利,侵占單位吧店财産的行為(wèi),因此該款規定中的“單位”應當也包括獨資(zī)企討新業。
4.宗教活動場所工(gōng)作人員能否構成職務侵占或挪用資(zī)金(jī媽是n)犯罪主體?
依據《公安部經濟犯罪偵查局關于宗教活動場所工(gōng)作人員能和唱否構成職務侵占或挪用資(zī)金(jīn)犯罪主體的批複》的回複:根技街據《宗教活動場所管理條例》(國務院令第145号令)等有關規定,宗教活動場睡現所屬于刑法第二百七十一(yī)條和第二百七十二條所規定的件對“其他(tā)單位”的範圍。宗教活動場所的财産屬看他于公共财産或信教公民(mín)共有财産,受法老答律保護,任何組織和個人不(bù)得(de)侵占、哄搶、私分和非老生法處分宗教團體、宗教活動場所的合法财産。宗教活動場所的管行月理人員利用職務之便,侵占或挪用宗教活動場所公共财産的,可以構成職務費公侵占罪或挪用資(zī)金(jīn)罪。
5.職務侵占罪對“職務便利”是否有限制?
隻要是利用職務上的便利,不(bù)管是采用何種窗國形式将本單位财物非法占有的均構成職務侵占罪。
成立職務侵占罪客觀方面要求必須利用職務上的理還便利,即利用自己主管、管理、經手單位财物的便利條件外體,将單位财物非法占為(wèi)己有。“主管”是指行為(wèi)人文山雖不(bù)具體管理、經手單位财物,但對單位财說資物的調撥、安排、使用具有決定權。“管理”是指行為(wèi)人對技低單位财物直接負有保管、處理、使用的職責,亦即對單暗從位财物具有一(yī)定的處置權。“經手”是指行為(wèi)人雖不(bù)負有管還筆理、處置單位财物的職責,但因工(gōng)作需麗東要,單位财物一(yī)度由其經手,行為(w弟地èi)人對單位财物具有臨時(shí)的實際控制權。
6.利用看管職責是否屬于利用職務便利?
對貨物隻負有看管職責的勞務工(gōng)作人員竊和站取财物構成職務侵占罪。
職務侵占罪中的利用職務便利,是指行為(wèi)人利用主管、管理和市、經營、經手本單位财物之職的便利條件,這裡的職務不靜通(bù)限于經營、管理活動,同時(shí)還包括勞務活動。但工(gōng)作過用志程中形成的對環境及人員較為(wèi)熟悉的有利條件不(bù)能視為(wèi)職關金務便利。對于公司人員利用職務上的便利,與他(tā員照)人勾結共同将本單位的财物占為(wèi)己有說務的行為(wèi)應當如(rú)何定性,《最高人民(mín)法院關于審理貪污、職坐弟務侵占案件如(rú)何認定共同犯罪幾個問題的解釋》第二條有着明确規定,即以做到職務侵占罪共同犯罪處理。
7.被委托人能否成為(wèi)職務侵占罪的犯罪主體?
以公司代理人的身份通(tōng)過騙取方式侵吞收取的公司貨款構成合同通男詐騙罪。
職務是一(yī)項由單位分配給行為(wèi)人為(wèi)單位廠現所從事的一(yī)種持續的、反複進行的工(g醫都ōng)作,擔任職務應當具有相對穩定性的特點,而非單位臨時(shí通機)一(yī)次性地委托行為(wèi)人從事某項事務。
8.“本單位财物”的範圍?
職務侵占罪中“本單位财物”包括單位所有和持有的财物。
實踐中,對職務侵占罪中“本單位财物”的認定人就一(yī)直以來存在是單位“所有”還是“持有”的争議。從侵害法益看,無對短論侵占本單位“所有”還是“持有”的财物,實質上均侵犯了單位财産自工權,對其主客觀行為(wèi)特征和社會(h男黃uì)危害性程度均可作統一(yī)評價。參照刑法第九十一(yī)條第你照二款對“公共财産”的規定,對非公有制公司、企業管店現理、使用、運輸中的财物應當以本單位财物論,對職務侵占罪和貪污罪掌握一(y林章ī)緻的追訴原則,以有力震懾職務侵占行為(wè會子i),對不(bù)同所有制企業财産權平等保護,切實維護民(mín)營企業正常生船跳産經營活動。
9.個體工(gōng)商戶不(bù)屬于職務侵占罪中的小作“其他(tā)單位”?
目前,對于個體工(gōng)商戶是否屬于職務侵占罪中的“分兒其他(tā)單位”這一(yī)問題,不(bù)少實務工(gōng)作者開但認為(wèi)應當給予肯定回答(dá)。最高人民(mín刀錯)法院在刑事指導案例第318号張建忠侵占案的裁判理由中,對這一(yī)地紅問題已經做出了明确回答(dá):個體工(gōng)商戶不山少(bù)屬于職務侵占罪中的“其他(tā)單位”。在刑法意義上,個志房體工(gōng)商戶是實質的個人,而不(bù)是單位。因此,個資藍體工(gōng)商戶所聘的雇員、幫工(gōng)、學徒,無但化論其稱謂如(rú)何,均不(bù)能成為(wèi)職務侵占罪的主飛大體。
首先,個體工(gōng)商戶與《個人獨資(zī)企業法》中提到的個人獨資(zī照民)企業有所不(bù)同,它不(bù)屬于企業。其次,作為(wèi)特殊民(呢白mín)事主體的個體工(gōng)商戶在民(mín)匠務事法律上之所以不(bù)同于自然人,其中一(yī)個特征就舞算是,個體工(gōng)商戶既可以是公民(mín)個人投姐煙資(zī)經營,也可以由家(jiā)庭成員一(yī)部費體或全部投資(zī)經營。就前者而言,個體工(gōng)商戶在刑慢大法意義上應視為(wèi)個人;就後者而言,從刑法意義上也不(bù)能視為(wè錯朋i)單位。
能稱其為(wèi)單位的,都必須是依法成立的具有一(yī)定經費和财産,有相對影吃獨立性的社會(huì)組織。個體工(gōng)商戶是特殊的民(mín)事主體影厭,具有自然人的全部特征,不(bù)具備單位的組織性特點。”
10.職務侵占罪中非法占為(wèi)己有的具體行為(wèi)方式有哪些?
(1)侵吞。即行為(wèi)人非法占有自身合法管理的财物,侵吞方式可以是作為動跳(wèi)犯,也可以是不(bù)作為(w我器èi)犯,可以是公開(kāi)侵吞,也可以紅森是私密獲取。如(rú)企業中的出納員對自己管理的現金(jīn)了土占為(wèi)己有,就屬于公開(kāi)侵吞;而業務員在與客戶的唱書業務關系中行騙将客戶款據為(wèi)己有,不(bù)上交企業刀說,就構成私密騙取。
(2)竊取。實踐中,竊取是職務侵占罪的主要方式,也是法近報律定性上最容易産生分歧和争議的方式。但職務侵照文占罪中的竊取要比一(yī)般竊取更為(wèi)複雜,因為(電生wèi)目的物并非不(bù)特定物,而是行為(wèi)人職務範圍内可控影睡、可管理的單位權屬物,因此在職務侵占罪中,竊取的方式更為算明(wèi)特殊和特定,例如(rú)庫管員對倉庫保管的貨物私自竊取。
(3)騙取。騙取的形式主要是通(tōng)過行為(w又高èi)人利用職務之便,通(tōng)過看銀頻似合規的程序,僞造事實取得(de)相對人信任,了是騙取其财物據為(wèi)己有。常見的騙取方式即發票造假,即開(kāi)具假術視發票、一(yī)号兩票等形式,以騙為(wèi)樂山始,以占為(wèi)終。
(三)拒不(bù)支付勞動報酬罪
《中國人民(mín)共和國刑法》第二百七十六條之一(yī)規定,我廠以轉移财産、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不(b西國ù)支付勞動者的勞動報酬,數額較大(dà),經政府有關部門責令支付仍不理湖(bù)支付的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金(jīn);造成嚴通我重後果的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金不音(jīn)。單位犯前款罪的,對單位判處罰金(jī志日n),并對其直接負責的主管人員和其他(tā)外醫直接責任人員,依照前款的規定處罰。
有前兩款行為(wèi),尚未造成嚴重後果,在提起公訴前支付商服勞動者的勞動報酬,并依法承擔相應賠償責任的,可錯業以減輕或者免除處罰。
1.勞動者的勞動報酬如(rú)何界定?
《最高人民(mín)法院關于審理拒不(bù)支付勞動報酬刑低機事案件适用法律若幹問題的解釋》第一(yī)條明确了光藍“勞動者的勞動報酬”的範圍,規定“勞動者依照《中華人民(mín)共和國勞動中討法》和《中華人民(mín)共和國勞動合同法》等法律的規定應得(花線de)的勞動報酬,包括工(gōng)資(zī)、獎金有畫(jīn)、津貼、補貼、延長(cháng)工(gōng西車)作時(shí)間的工(gōng)資(zī)報酬及特殊情況下吧影支付的工(gōng)資(zī)等,應當認定為(wèi)《刑法》區火第二百七十六條之一(yī)第一(yī)款規定的‘勞動者的勞動報酬’。”亮大
根據《勞動法》、《勞動合同法》等法律規定都空,勞動報酬是基于用人單位和勞動者之間建立勞動關系所産生的工(gōng)資(車空zī)收入。
2.哪些行為(wèi)構成“以轉移财産、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動聽土報酬”?
根據《最高人民(mín)法院關于審理拒不(bù)支付勞動報票嗎酬刑事案件适用法律若幹問題的解釋》第二條規北冷定“以逃避支付勞動者的勞動報酬為(wèi)目的,我月具有下列情形之一(yī)的,應當認定為(wèi)刑法第二百七十六條男媽之一(yī)第一(yī)款規定的‘以轉移财産、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動海物報酬’:
(一(yī))隐匿财産、惡意清償、虛構債務、虛假破産、虛假倒閉或者以其窗女他(tā)方法轉移、處分财産的;
(二)逃跑、藏匿的;
(三)隐匿、銷毀或者篡改賬目、職工(gōng)名火短冊、工(gōng)資(zī)支付記錄、考勤記錄機技等與勞動報酬相關的材料的;
(四)以其他(tā)方法逃避支付勞動報酬的。”
3.什麼是《刑法》第二百七十六條之一(yī)第一(yī)款請雨規定的“數額較大(dà)”?
答(dá):根據《最高人民(mín)法院關于審理拒不(bù有拍)支付勞動報酬刑事案件适用法律若幹問題的解樂短釋》第三條規定“具有下列情形之一(yī)的,應當認定為(w嗎內èi)刑法第二百七十六條之一(yī)第一(yī)綠她款規定的‘數額較大(dà)’:
(一(yī))拒不(bù)支付一(yī)名勞畫務動者三個月以上的勞動報酬且數額在五千元至二萬元以上的;
(二)拒不(bù)支付十名以上勞動者的勞動報酬且數額累計在三萬元至十萬元兒通以上的。
各省、自治區、直轄市高級人民(mín)法院可以根據海黃本地區經濟社會(huì)發展狀況,在前款規定的數額幅度内,研究确定本地區執聽刀行的具體數額标準,報最高人民(mín)法院備案。”
4.什麼是《刑法》第二百七十六條之一(yī)第一(術照yī)款規定的“造成嚴重後果”?
根據《解釋》第五條規定“拒不(bù)支付勞動者的勞動報酬,符通音合本解釋第三條的規定,并具有下列情形之一(yī)的,應當認定為(wèi)刑法黑樹第二百七十六條之一(yī)第一(yī)款規定的‘造成嚴重後果’:門車
(一(yī))造成勞動者或者其被贍養人、被扶養人、被撫養人的基本生活呢體受到嚴重影響、重大(dà)疾病無法及時(shí)醫治或者失學的;
(二)對要求支付勞動報酬的勞動者使用暴力或者進行暴力威脅的;
(三)造成其他(tā)嚴重後果的。”
5.根據《刑法》規定,“經政府有關部門責令支付仍不(bù)水妹支付”是“拒不(bù)支付勞動報酬罪”的入罪要件之一(yī)。放吧哪些情況符合“拒不(bù)支付”?
在行為(wèi)人逃匿的情況下,政府有關部門如(rú)海信何責令支付,困擾具體辦案部門,所以各地普遍建議對此予車中以明确。鑒于此,《解釋》規定,責令支付主體包括但不(bù)限于人力資(zī算低)源社會(huì)保障部門。
經人力資(zī)源社會(huì)保障部門或者政府其他(tā)有關部門依法以厭讀限期整改指令書、行政處理決定書等文書責令支付勞動者的勞動報酬後算店,在指定的期限内仍不(bù)支付的,應當認定為(wèi)刑現還法規定的“經政府有關部門責令支付仍不(bù)支付”,但有媽土證據證明行為(wèi)人有正當理由未知悉責令支付或者未及吧跳時(shí)支付勞動報酬的除外。
(四)合同詐騙罪
《中華人民(mín)共和國刑法》第二百二十四條規定對飛:有下列情形之一(yī),以非法占有為(wèi)目的,在簽開亮訂、履行合同過程中,騙取對方當事人财物,數關行額較大(dà)的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金資間(jīn);數額巨大(dà)或者有其他(tā)嚴重情節的,知熱處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金(jīn);數額特别巨大(d費鐘à)或者有其他(tā)特别嚴重情節的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并花腦處罰金(jīn)或者沒收财産:
(1)以虛構的單位或者冒用他(tā)人名義簽訂合同的;
(2)以僞造、變造、作廢的票據或者其他(少長tā)虛假的産權證明作擔保的;
(3)沒有實際履行能力,以先履行小(xiǎo)額合同或者部分履行合雜是同的方法,誘騙對方當事人繼續簽訂和履行合同的;子藍
(4)收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保财産後逃匿的;科呢
(5)以其他(tā)方法騙取對方當事人财物自務的。
1.如(rú)何界定“以非法占有為(wèi)目的”?
在合同詐騙罪中,認定“以非法占有為(wèi)他你目的”一(yī)直是實踐中的一(yī)個難點。不(bù)少學微商者已就認定标準作了有益探讨并确立了一(yī)間老些界定的原則,概括起來,主要有以下幾個方面:
(1)無履約能力;
(2)卷款潛逃;
(3)揮霍對方當事人财物;
(4)使用對方當事人财物進行違法犯罪活動;
(5)拒不(bù)返還對方當事人财物;
(6)訂立或履行合同時(shí)有欺詐行為(wèi)。
2.通(tōng)過欺騙手段兼并企業後惡意處分企業财産的行為(wè自如i)如(rú)何定性?
通(tōng)過欺騙手段兼并企業後惡意處分企業财産,其行為(wèi)符合生作合同詐騙罪的特征,應以合同詐騙罪定罪處罰。兒錢
3.如(rú)何界定合同詐騙罪中“合同”的範圍?
第一(yī),關于合同的類型。合同詐騙罪中的合同必須能夠體現一(yī)哥問定的市場秩序。以維護正常市場秩序為(wèi)宗旨的現行合同法基本涵蓋了絕大(見村dà)部分民(mín)商事合同,對各種民(mí亮對n)商事合同行為(wèi)進行了規範和調整,其對于各種民(mín)商事合厭媽同的規定應作為(wèi)刑事法中認定合同成立、生效、履行還西等相關概念的參考,對于合同詐騙罪中的合同不(bù)應再以典型的北購“經濟合同”為(wèi)限,同時(shí),不(bù)友外能認為(wèi)凡是行為(wèi)人利用了合同法所規定的合同進行詐騙的,均将家離構成合同詐騙罪,與市場秩序無關以及主要不(bù)受市場議算調整的各種合同、協議,如(rú)不(bù)具有交易性質的贈與合同,以及婚姻、農能監護、收養、扶養等有關身份關系的協議,主要受勞動法、行政不笑法調整的勞務合同、行政合同等,通(tōng)哥雪常情況下不(bù)應視為(wèi)合同詐騙罪中技習的“合同”。
第二,關于合同形式。在界定合同詐騙罪的合同範圍時習我(shí),不(bù)應拘泥于合同的形式,在有證據證明确實存在合同關系店東的情況下,即便是口頭合同,隻要發生在生産經營領域,站業侵犯了市場秩序的,同樣應以合同詐騙罪定罪處罰。當然,在日又著常生活中利用口頭合同進行詐騙的,因不(b兒土ù)具有合同詐騙的雙重侵犯客體,則不(bù)能以合同詐騙罪定罪處罰。
4.騙取擔保獲取銀行貸款是否構成合同詐騙罪?
對于行為(wèi)人騙取擔保獲取金(jīn)融機構貸款的情形,嗎空應該按照實際案情判斷行為(wèi)人非法占有的具有時體目的,并确定兩種行為(wèi)的屬性及相互關系。若行笑視為(wèi)人具有騙取擔保與騙取貸款的概括故意,且不長金(jīn)融機構可通(tōng)過行使擔保物權進行權跳路利救濟,最終受損系擔保人的情形,可推定行為刀紙(wèi)人具有非法占有擔保人财産的目的,從而認定被告人的行為(w村花èi)構成合同詐騙罪。
5.單位與自然人共同實施貸款詐騙行為(wèi)适用何高自種罪名?
本案中單位與自然人共同詐騙銀行貸款的行為(wèi),符船時合刑法對合同詐騙罪的規定,應以合同詐騙罪進行定罪處罰。根據2001年《全國窗知法院審理金(jīn)融犯罪案件工(gōng)作座談會(huì友計)紀要》有關要求,不(bù)能以貸款詐騙罪定罪處罰,也不(bù)能吧銀以貸款詐騙罪追究直接負責的主管人員和其他(tā)直接責任人員的刑事責任。對山見于單位以非法占有為(wèi)目的,利用簽訂、履行借款合同詐騙暗用銀行或其他(tā)金(jīn)融機構貸款,在分符合刑法第224條規定的合同詐騙罪的構成要件的,應以合同詐騙船窗罪定罪處罰。
6.如(rú)何理解和把握一(yī)人公司單位犯罪草照主體的認定?
我們(men)認為(wèi),與其他(tā)單位一(y請遠ī)樣,一(yī)人公司的行為(wèi)能否構成單位犯罪的标準同樣在于其是否具報為有獨立人格。有觀點認為(wèi),一(yī)人公司實質上與股東個人在人格、意志器中、利益上均無法有效區分:一(yī)人公司短新隻有一(yī)個股東,出資(zī)和經營均由該股東一(yī)人所為(wèi日答),利益也歸屬于該特定股東,沒有公司獨立的利益,不(bù)能區分公司财産和股高妹東個人财産;一(yī)人公司的股東一(y做東ī)人控制着公司的經營活動,公司的意志和股東花城的意志無法區分,公司沒有獨立的意志。這與我國刑法規定的單位犯罪的做主體特征不(bù)符,所以一(yī)人公司實施的犯罪隻能開和按個人犯罪論處,而不(bù)可能構成單位犯罪。
合同履行過程中,行為(wèi)人在合法占有他(tā)人财物時(知暗shí)并沒有詐騙的意圖,也沒有采取欺騙手段,但後來輛鐘其主觀方面發生了變化,意圖非法占有他(tā)人财物,采用欺騙手段不(bù)熱人歸還原來占有的财物并繼續騙取他(tā)人财物,原先占有部分應輛在當計入合同詐騙數額之内。
三、典型案例
(一(yī))楊衛國等人非法吸收公衆存款罪(最高人民(mín)法舊妹院指導性案例)
1.要旨
單位或個人假借開(kāi)展網絡借貸信息中介業務之名,未經依法批準,歸集不(這兒bù)特定公衆的資(zī)金(jīn)設立資(z化厭ī)金(jīn)池,控制、支配資(zī)金(jīn)池中又文的資(zī)金(jīn),并承諾還本付息的,構成非法吸收公衆費體存款罪。
2.基本案情
被告人楊衛國,男,浙江望洲集團有限公司法定視刀代表人、實際控制人。
被告人張雯婷,女,浙江望洲集團有限公司出納,就呢主要負責協助楊衛國調度、使用非法吸收的資(zī)金紙街(jīn)。
被告人劉蓓蕾,女,上海望洲财富投資(zī)管理有限公司總經理,負責該公司業務舞內。
被告人吳夢,女,浙江望洲集團有限公司經理、望洲集團清視新算中心負責人,主要負責資(zī)金(jīn)池運作有關業務。
浙江望洲集團有限公司(以下簡稱望洲集團)于2013年2月28日成立,被告人楊衛學在國為(wèi)法定代表人、董事長(cháng)。自2013年9月起,望洲低年集團開(kāi)始在線下進行非法吸收公衆存款活動。2厭北014年,楊衛國利用其實際控制的公司又先後成立上海望洲财富投資(zī工但)管理有限公司(以下簡稱望洲财富)、望洲普惠投資(zī)管理有限公司(以下簡稱那關望洲普惠),通(tōng)過線下和線上兩個渠道開(kāi件如)展非法吸收公衆存款活動。其中,望洲普惠主要負責發展信貸客亮聽戶(借款人),望洲财富負責發展不(bù)特定社會(huì)公衆美小成為(wèi)理财客戶(出借人),根據理财女男産品的不(bù)同期限約定7%-15%不(bù)等的年化利率募集資(zī)個議金(jīn)。在線下渠道,望洲集團在全國多個省、市開(kā唱報i)設門店,采用發放宣傳單、舉辦年會(huì)、發布廣告等方式進也話行宣傳,理财客戶或者通(tōng)過與楊明資衛國簽訂債權轉讓協議,或者通(tōng)過匹配望洲集團虛高呢構的信貸客戶借款需求進行投資(zī),将投資(zī)款轉賬至林玩楊衛國個人名下42個銀行賬戶,被望洲集團用于還本付息、生産經營等活動。和票在線上渠道,望洲集團及其關聯公司以網絡借貸信息中介活動的名鐘還義進行宣傳,理财客戶根據望洲集團的要求在第三方支付平台上開(kāi)設虛拟賬電看戶并綁定銀行賬戶。理财客戶選定投資(zī)項目後将投資人舊(zī)款從銀行賬戶轉入第三方支付平台的虛拟賬戶進行投資(zī)活動,望洲哥去集團、楊衛國及望洲集團實際控制的擔保公司為(wèi)理财客戶的債權提供擔保。望女生洲集團對理财客戶虛拟賬戶内的資(zī)金(jīn)進行調配,劃撥出借資(為對zī)金(jīn)和還本付息資(zī)金(jīn)到相應理财客戶和信貸客戶賬術是戶,并将剩餘資(zī)金(jīn)直接轉至票煙楊衛國在第三方支付平台上開(kāi)設的托管賬戶,再轉志光賬至楊衛國開(kāi)設的個人銀行賬戶,與線下資(zī)金(jīn)混同在報,由望洲集團支配使用。
因資(zī)金(jīn)鍊斷裂,望洲集團無法按期兌付花知本息。截止到2016年4月20日,望洲集團通(tōng海生)過線上、線下兩個渠道非法吸收公衆存款共計64億餘元,未兌付資雜市(zī)金(jīn)共計26億餘元,涉及集資(zī河長)參與人13400餘人。其中,通(tōng)化快過線上渠道吸收公衆存款11億餘元。
3.裁判結果
法庭經審理認為(wèi),望洲集團以提供網絡借貸信息中介服務為(w跳錢èi)名,實際從事直接或間接歸集資(zī)金(jīn)、甚至自融或變相自森員融行為(wèi),本質是吸收公衆存款。判斷金(jīn)融樂來業務的非法性,應當以現行刑事法律和金(jīn)融管理法律規定房懂為(wèi)依據,不(bù)存在被告人開(kāi)展P2P業務數匠時(shí)沒有禁止性法律規定的問題。望洲集團的行為(wèi)已經擾亂金(j男話īn)融秩序,破壞國家(jiā)金(jīn)融管理制度,應受刑事處罰。
2018年2月8日,杭州市江幹區人民(mí看呢n)法院作出一(yī)審判決,以非法吸收公衆存款罪,分别判處被告人海亮楊衛國有期徒刑九年六個月,并處罰金(jīn可愛)人民(mín)币五十萬元;判處被告人劉蓓蕾有期徒刑朋關四年六個月,并處罰金(jīn)人民(mín)币十萬元;判處被告請會人吳夢有期徒刑三年,緩刑五年,并處罰金(jīn)人民(m計木ín)币十萬元;判處被告人張雯婷有期徒刑三年,緩刑五年,并說廠處罰金(jīn)人民(mín)币十萬元。在案扣押凍結款項分别按損失比例發還;在訊關案查封、扣押的房産、車(chē)輛、股權文木等變價後分别按損失比例發還。不(bù)足部分責令繼續退賠。宣判後,如日被告人楊衛國提出上訴後又撤回上訴,一(yī)審下但判決已生效。本案追贓挽損工(gōng)作仍在進行中。
4.典型意義
(1)向不(bù)特定社會(huì)公衆吸收存藍技款是商業銀行專屬金(jīn)融業務,任何單位和個人算腦未經批準不(bù)得(de)實施。根據《中華人民(mín土煙)共和國商業銀行法》第十一(yī)條規定,未經國務院銀行業監督管理機構問錢批準,任何單位和個人不(bù)得(de)從事吸收公衆存款等商業銀行業務,這大北是判斷吸收公衆存款行為(wèi)合法與非法的基本法律依據子上。任何單位或個人,包括非銀行金(jīn)融機構,未經國務院銀行業監督管理機構批雨農準,面向社會(huì)吸收公衆存款或者變相吸收公衆存款均屬非法。國務間拿院《非法金(jīn)融機構和非法金(jīn如鄉)融業務活動取締辦法》進一(yī)步明确規定,未經依法批準,非一習法吸收公衆存款、變相吸收公衆存款、以任何名義向社會(huì)不(bù)特定子煙對象進行的非法集資(zī)都屬于非法金(jīn)我遠融活動,必須予以取締。為(wèi)了解決傳統金(jīn)融機構覆蓋不(b校坐ù)了、滿足不(bù)好(hǎo)的社會(huì)資(zī輛得)金(jīn)需求,緩解個體經營者、小(xiǎo)微企業經營當中我做的小(xiǎo)額資(zī)金(jīn)困飛拿難,國務院金(jīn)融監管機構于2016年發布了《網絡河小借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》等“一(yī)個辦法、離行三個指引”,允許單位或個人在規定的借款餘你窗額範圍内通(tōng)過網絡借貸信息中介機構進線答行小(xiǎo)額借貸,并且對單一(yī)組織、單房一一(yī)個人在單一(yī)平台、多個平台的借款餘額上限作了明确限定。檢察機答物關在辦案中要準确把握法律法規、金(jīn)融管理規匠街定确定的界限、标準和原則精神,準确區分融資(zī)借款活動的性質,對于違反開房規定達到追訴标準的,依法追究刑事責任。
(2)金(jīn)融創新必須遵守金(jīn)融管理法律規定嗎理,不(bù)得(de)觸犯刑法規定。金(j錢那īn)融是現代經濟的核心和血脈,金(jīn)融活動引發的風險具有較強的傳導性、了化擴張性、潛在性和不(bù)确定性。為(wèi)如子了發揮金(jīn)融服務經濟社會(huì)發展的作用朋吧,有效防控金(jīn)融風險,國家(jiā)制個訊定了完善的法律法規,對商業銀行、保險、證券等金(jīn)融業務進白雨行嚴格的規制和監管。金(jīn)融也需要發展和河好創新,但金(jīn)融創新必須有效地防控可能産生的風險,必須遵守金樹購(jīn)融管理法律法規,尤其是依法須經許可才能從事的金(jīn)融業務煙讀,不(bù)允許未經許可而以創新的名義擅自開(kāi)展。檢友什察機關辦理涉金(jīn)融案件,要深入分析、在就清楚認識各類新金(jīn)融現象,準确把握金(jīn)融的生拿本質,透過複雜多樣的表現形式,準确區分是真的金(jīn)融創新還是西睡披着創新外衣的僞創新,是合法金(jīn)融活動還是以金(jīn匠河)融創新為(wèi)名實施金(jīn)融違法犯罪活動,為(wèi)防範化解金亮個(jīn)融風險提供及時(shí)、有力的司法保障呢弟。
(3)網絡借貸中介機構非法控制、支配資(zī)金(jīn),構成非法吸收公衆存讀通款。網絡借貸信息中介機構依法隻能從事信息中介業務,為風房(wèi)借款人與出借人實現直接借貸提供信息搜集、信息公員湖布、資(zī)信評估、信息交互、借貸撮合等服務錢電。信息中介機構不(bù)得(de)提供增信服務,不(bù)得(d跳金e)直接或間接歸集資(zī)金(jīn),包括設生視立資(zī)金(jīn)池控制、支配資(zī)金(jīn)或者為(w熱件èi)自己控制的公司融資(zī)。網絡借貸信息中介機構利用互聯網發布信息歸集海公資(zī)金(jīn),不(bù)僅超出了信息中介業務範圍,同時在作(shí)也觸犯了刑法第一(yī)百七十六條的規定。檢察機關在辦案中要購爸通(tōng)過對網絡借貸平台的股權結構、實際控制關系、資(技筆zī)金(jīn)來源、資(zī)金(jīn)流向、中間環節和最終投向的音慢分析,綜合全流程信息,分析判斷是規範的信息中介,還是假借信息中介名義從事信公多用中介活動,是否存在違法設立資(zī)金(jīn)池、自融、變相草如自融等違法歸集、控制、支配、使用資(zī)金(jīn)的行為(wèi),準确認紙到定行為(wèi)性質。
(二)付德紅拒不(bù)支付勞動報酬案(最高人民(mín)法院指導性案例)
1.基本案情
2009年7月,被告人付德紅在浙江省湖(hú)州市經營服裝廠。2011年11海農月19日,付德紅因經營不(bù)善,為(w制遠èi)逃避高利貸及支付工(gōng)人工(gōng)資(zī件紅),攜帶1萬餘元潛逃至安徽省合肥市、湖(hú)南省株洲市等地藏匿,拒不(舊說bù)支付工(gōng)人工(gōng)資(zī)共計11萬餘元。後間海經湖(hú)州市吳興區人力資(zī)源和社會(huì)保障局責令支付仍不(風雪bù)支付。2012年7月27日,付德紅在湖視老(hú)南省株洲市被抓獲。
2.裁判結果
浙江省湖(hú)州市吳興區人民(mín)法院經審理報畫認為(wèi),被告人付德紅以逃匿的方式逃避支付工(gōng)人工(gōn車制g)資(zī),數額較大(dà),經政府有關部門責令支付仍不(民區bù)支付,其行為(wèi)已構成拒不(bù)支付勞動報酬罪。裡窗付德紅到案後能如(rú)實供述犯罪事實,且能當庭認罪,依法可還月以從輕處罰。依照刑法有關規定,認定被告人付德紅犯拒不(b事用ù)支付勞動報酬罪,判處有期徒刑一(yī)年房說六個月,并處罰金(jīn)人民(mín)币務什三萬元。宣判後,付德紅未提出上訴,判決已生效高務。
3.典型意義
惡意欠薪問題,是近年來我國經濟社會(huì)發展過程中逐漸暴露、凸顯的問去匠題,在人口流動日益頻繁和勞動力高度聚集的高這背景下,這關乎廣大(dà)勞動群衆的切身利益和基本權益看湖的保障,關乎人民(mín)群衆的生活安定感和幸福感的實現,更關乎社我議會(huì)整體秩序的穩定和社會(huì)公序良俗的保護。2011年5月1煙雨日《中華人民(mín)共和國刑法修正案(八)》施行以來,人民(mín)法上紙院處理了一(yī)批惡意欠薪案件,有效地打見愛擊了以轉移财産、逃匿等方法逃避支付勞動報酬或有能力支付而拒熱微不(bù)支付勞動報酬的犯罪分子(zǐ),營新喝造了和諧的社會(huì)氛圍。本案中,被告人付德紅為和要(wèi)逃避支付勞動報酬,隐匿個人行蹤,拒不(bù)支付勞動報酬數額較聽時大(dà),且經當地人力資(zī)源和社會(huì)保障還煙局責令支付仍不(bù)支付,其行為(wèi)已構成明不拒不(bù)支付勞動報酬罪,同時(shí長黑)考慮到付德紅歸案後的認罪表現予以從輕處罰,做到了罪刑去離相适應,罰當其罪。該案的審判明晰了拒不(bù)謝在支付勞動報酬罪的構罪要件,充分發揮了人民(mín)說日法院保護民(mín)生的職能作用,為(wèi)小呢社會(huì)主義市場秩序的穩定提供了有術做力的保障。
第四章 相關機構聯系方式
一(yī)、南京市各公安局地址及聯系方式
名稱 | 地址 | 電話 | |
1 | 江蘇省公安廳 | 南京市鼓樓區揚州路 1 号 | 025-83526888 |
2 | 南京市公安局 | 南京市秦淮區洪公祠 1 号 | 025-84420114 |
3 | 南京市公安局鼓樓分局 | 南京市鼓樓區定淮門大(dà)街(jiē) 1 号 | 025-84427415 |
4 | 南京市公安局高淳分局 | 南京市高淳區淳溪鎮鎮興路 150 号 | 025-57347849 |
5 | 南京市公安局雨花(huā)台分局 | 南京市雨花(huā)台區花(huā)神大(區喝dà)道 5 号 | 025-84421714 |
6 | 南京市公安局秦淮分局 | 南京市秦淮區太平巷 18 号 | 025-84421214 |
7 | 南京市公安局玄武分局 | 南京市玄武區紅山路 196 号 | 025-84421114 |
8 | 南京市公安局溧水分局 | 南京市溧水區永陽鎮毓秀路 168 号 | 025-57224895 |
9 | 南京市公安局浦口分局 | 南京市浦口區江浦街(jiē)道黃山嶺路 19 号 | 025-58140014 |
10 | 南京市公安局江甯分局 | 南京市江甯區天元東路 6 号 | 025-84951114 |
11 | 南京市公安局栖霞分局 | 南京市栖霞區堯化門街(jiē) 141 号 | 025-85571110 |
12 | 南京市公安局建邺分局 | 南京市建邺區雨潤大(dà)街(jiē) 99 号 2 棟 | 025-84420681 |
13 | 南京市公安局六合分局 | 南京市六合區雄州南路 199 号 | 025-57759262 |
二、南京市看守所地址及聯系方式
名稱 | 地址 | 聯系方式 | |
1 | 南京市看守所 | 建邺區茶亭東街(jiē)188号 | 025-84420960 |
2 | 南京市第二看守所 | 建邺區下圩村19号 | 025-84427947 |
3 | 南京市第三看守所 | 玄武區滄波門餘糧村8号 | 025-84427177 |
4 | 南京第四看守所 | 秦淮區石楊路26号 | 025-84426300 |
5 | 浦口區看守所 | 浦口區泰馮路58号-2 | 025-58140310 |
6 | 栖霞區看守所 | 栖霞堯化門街(jiē)137号 | 025-83148086 |
7 | 雨花(huā)區看守所 |